刑事律師辦理案件面對(duì)取證問題普遍感到不知所措。《刑事訴訟法》規(guī)定律師可以調(diào)查取證，是否意味著律師可以積極主動(dòng)地調(diào)查取證。如果積極主動(dòng)地調(diào)查取證，有哪些注意事項(xiàng)。

　　調(diào)查取證、接觸證人是刑事律師工作中危機(jī)重重的部分，潛伏其中的執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)讓很多律師望而卻步，特別是近年來因?yàn)槿∽C不當(dāng)而被吊銷執(zhí)業(yè)證的律師又不在少數(shù)，但是出于對(duì)案件負(fù)責(zé)的態(tài)度，在一些案件中取證又是繞不過去的任務(wù)。

　　取證問題，分主觀證據(jù)和客觀證據(jù)。

　　客觀證據(jù)大膽提取，主觀證據(jù)謹(jǐn)慎提取。

　　主觀證據(jù)上，我真的是覺得“這個(gè)是紅的還是粉的”，當(dāng)我說是“紅的”，我就可能被拘留，為了自己的利益，我就使勁說它是粉色的。

　　每個(gè)人都有趨利避害的本能。如果說主觀證據(jù)起決定作用，當(dāng)你找這個(gè)證人取證的時(shí)候，辦案人會(huì)以10倍的力量找這個(gè)人取證，就會(huì)作出筆錄，來證明這個(gè)顏色是“粉色”。

　　在這種情況下，律師就很危險(xiǎn)。因?yàn)槁蓭煕]法證明“這不是粉色”。所以，我認(rèn)為客觀證據(jù)的獲取很重要，主觀證據(jù)謹(jǐn)慎獲取。

　　比如，某張收條，某個(gè)簽字內(nèi)容，這些客觀證據(jù)可以大膽地獲取。而主觀證據(jù)，辦案人有掰腕子掰過來的可能性。

　　怕就怕什么呢?怕控辯雙方的辯論“焦點(diǎn)”集中到了某一個(gè)人的一張嘴上。他說圓就圓，他說方就方。這個(gè)時(shí)候，我們律師作為私權(quán)利的代表掰腕子是掰不過公權(quán)力的，我們?nèi)∽C難，你去調(diào)查取證，他就一句話，我想不起來了，辦案人找他，他就不會(huì)這樣。

　　只要有可能有利于自己，當(dāng)事人一定是希望我們律師去取證。問題是，我們是應(yīng)迎合他去辦還是堅(jiān)決頂著不辦?如果不辦，又擔(dān)心當(dāng)事人對(duì)我們產(chǎn)生誤解。

　　比如某些證人證言，這個(gè)證人證言可能對(duì)我們現(xiàn)在很有利，需要我們?nèi)フ{(diào)查取證。而一旦調(diào)查取證以后這個(gè)證就必須在開庭之前交給法院，法院就會(huì)交給檢察院，檢察院就會(huì)讓公安馬上來找證人核實(shí)。

　　核實(shí)的結(jié)果很可能就會(huì)“掰”回去，很可能這個(gè)證據(jù)，這種顛覆性的證據(jù)會(huì)被“掰”回去，我們律師還要面臨《刑法》第306條的風(fēng)險(xiǎn)。

　　那么，最好的辦法是我們申請(qǐng)證人出庭，我們當(dāng)庭詢問。可是如果我們不去找證人作證，我們向法院申請(qǐng)了，法院通知后該證人不出庭，我們又該怎么辦?所以這時(shí)候我們就處在一個(gè)兩難的位置。

　　如果我們迎合了家屬的要求，去做了某些調(diào)查取證，那么很可能證據(jù)將來會(huì)被“掰”回來堵住了最后的希望，而且我們自己面臨《刑法》第306條風(fēng)險(xiǎn)。

　　如果我們申請(qǐng)證人出庭，這人又不出庭，法庭又不強(qiáng)制證人出庭，那么我們的法律服務(wù)就會(huì)被當(dāng)事人認(rèn)為不盡職。

　　以現(xiàn)有的偵查體制，我們律師會(huì)見了被告人，聽到了被告人的陳述，甚至我們還可以去調(diào)查取證，但是這一切我認(rèn)為都不宜對(duì)本案有罪無罪下結(jié)論性的意見，因?yàn)槲覀儧]有閱卷，我們不知道其他證人和同案其他被告人對(duì)偵查機(jī)關(guān)是如何陳述的。如果我們偏聽偏信地下了一個(gè)無罪的認(rèn)定，其實(shí)是草率的。

　　個(gè)人認(rèn)為，《刑事訴訟法》在偵查階段給律師的權(quán)利其實(shí)更多的是對(duì)被告人的咨詢，而前提是不可妨礙偵查。如果我們過于冒進(jìn)妨礙了偵查工作，那么我們會(huì)給自己的執(zhí)業(yè)帶來不必要的風(fēng)險(xiǎn)，妨礙作證的罪名在《刑法》中是始終存在的。

　　律師在偵查階段的所有動(dòng)作，風(fēng)險(xiǎn)是比較大的。因?yàn)槟悴涣私鈧刹楣ぷ髯叩搅四囊徊剑踔炼疾涣私鈧刹楣ぷ魇鞘裁础?/p>

　　所以在偵查階段，在客戶的要求下提供的法律服務(wù)，我個(gè)人持謹(jǐn)慎態(tài)度。家屬當(dāng)然希望律師在偵查階段早早地提出法律意見，警察由此取保候?qū)?/a>把人放了，我不排除有這樣一種可能，但實(shí)際上這個(gè)時(shí)候確實(shí)存在著律師調(diào)查和偵查機(jī)關(guān)偵查存在一種平行偵查的態(tài)勢(shì)，這種并線、互相擠壓最后吃虧的往往還是律師。

　　如果律師非調(diào)查不可，第一，必須兩個(gè)律師進(jìn)行;第二，必須在律師事務(wù)所進(jìn)行;第三，最好有一個(gè)公證;第四，最好有一個(gè)同步錄音錄像;第五，要寫一個(gè)保證實(shí)話實(shí)說的承諾書。我認(rèn)為這是律師保護(hù)自己的一個(gè)方法。  本文作者：刑事律師張和玉