刑法第二百六十六條詐騙罪律師辯護(hù)專業(yè)知識大全(上)
發(fā)表時間:2024-10-18 11:31:18 來源:刑事律師網(wǎng) 閱讀: 205次《刑法》第二百六十六條【詐騙罪】詐騙公私財物,數(shù)額較大的(5千/電詐3千),處三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并處或者單處罰金;數(shù)額巨大(5萬/電詐3萬)或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的,處三年以上十年以下有期徒刑,并處罰金;數(shù)額特別巨大(50萬)或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的,處十年以上有期徒刑或者無期徒刑,并處罰金。
第二百一十條第二款【詐騙罪】使用欺騙手段騙取增值稅專用發(fā)票或者可以用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票的,依照本法第二百六十六條(詐騙罪)的規(guī)定定罪處罰。
對通過向被害人交付一定貨幣,進(jìn)而騙取其信任并實施詐騙的,由于貨幣具有流通性和經(jīng)濟(jì)價值,該部分貨幣可以從詐騙數(shù)額中扣除。
張明楷《刑法學(xué)》第六版第1303頁:詐騙罪(既遂)的基本構(gòu)造為:行為人實施欺騙行為→對方(受騙者)產(chǎn)生(或繼續(xù)維持)錯誤認(rèn)識→對方基于錯誤認(rèn)識處分財產(chǎn)→行為人或者第三者取得財產(chǎn)→被害人遭受財產(chǎn)損害。
陳興良《刑法學(xué)》第三版第291頁:欺詐行為必須使一般人產(chǎn)生認(rèn)識錯誤,在一般商業(yè)慣例許可或者社會容忍范圍內(nèi)對商品作夸張性介紹,不是詐騙罪中的欺詐。
(2024年)被害人在案發(fā)前以借款之名從被告人處挽回的損失,應(yīng)從詐騙數(shù)額中扣除:詐騙罪犯罪數(shù)額按照被害人案發(fā)前的實際損失計算。被害人在案發(fā)前從被告人處挽回的損失金額,不計入詐騙數(shù)額。
(2023年)詐騙數(shù)額的計算與扣除:當(dāng)投入是以被害人之外的第三方為支付對象時,由于被告人的支出對被害人的損失沒有任何彌補(bǔ),不應(yīng)進(jìn)行扣除。對于行為人向被害人支出的財物,考慮到其對受損的法律關(guān)系有所彌補(bǔ),在特定情形下可以進(jìn)行扣除。
(2023年)謝某橋詐騙案-詐騙罪中已返還被害人的錢款不納入詐騙總金額:意圖通過謝某橋賄賂司法人員使其親屬免刑事受追究的行賄款項,雖屬贓款,但不應(yīng)退還李某剛等人,應(yīng)當(dāng)追繳并上繳國庫。
(2024年)任某詐騙案-情侶之間詐騙犯罪數(shù)額的認(rèn)定:被告人與被害人之間系情侶關(guān)系,基于雙方存在共同生活的事實,被告人將部分款項用于共同生活支出的,對該部分款項缺乏非法占有目的,應(yīng)當(dāng)從詐騙數(shù)額中予以扣減。
(2023年)被騙財物鑒定價格高于交易價格應(yīng)如何認(rèn)定犯罪數(shù)額:交易價格屬于有效價格證明,在低于鑒定價格的情況下,應(yīng)將交易價格作為認(rèn)定被告人犯罪數(shù)額的依據(jù)。
(2023年)電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪中的詐騙數(shù)額認(rèn)定:平臺抽成的手續(xù)費屬于被告人入駐平臺并使用平臺的費用,屬于被告人一方的犯罪直接成本,應(yīng)當(dāng)計入詐騙數(shù)額;但是 ,對通過向被害人交付一定金錢,進(jìn)而騙取其信任并實施詐騙的,所涉數(shù)額可以從詐騙數(shù)額中予以扣除。
(2023年)行為人虛構(gòu)事實以借款形式取得被害人財物的行為認(rèn)定:行為人以虛構(gòu)的投資項目騙取被害人的信任,致使被害人陷入錯誤認(rèn)識而基于投資名義主動交出錢財,即使行為人向被害人出具了借款協(xié)議、借條,但雙方之間不形成民間借貸法律關(guān)系。客觀上,行為人實施了虛構(gòu)事實,隱瞞真相騙取被害人錢財?shù)男袨?主觀上,行為人案發(fā)后仍未退還被害人款項,亦不如實交代所得款項的去向,具有非法占有目的,故其行為符合詐騙罪的構(gòu)成要件。
(2023年)騙取補(bǔ)貼類詐騙犯罪非法占有目的的認(rèn)定:對行為人不完全具備申請國家對特定產(chǎn)業(yè)或者生產(chǎn)經(jīng)營行為的補(bǔ)貼,虛構(gòu)事實、隱瞞真相滿足了申請資格或條件,但在獲得國家補(bǔ)貼資金后按照國家要求全部或者絕大部分投入生產(chǎn)經(jīng)營活動,符合補(bǔ)貼資金的政策導(dǎo)向和功能,與不符合國家資金補(bǔ)貼政策的基本條件或資格,在申報過程中以非法占有為目的,嚴(yán)重弄虛作假,捏造事實或無中生有,虛構(gòu)并不存在的事實或項目,偽造關(guān)鍵性申報材料,騙取國家補(bǔ)貼資金的行為,應(yīng)有所區(qū)分。
(2024年)申報國家專項補(bǔ)貼資金過程中偽造申報材料的,是否構(gòu)成詐騙罪:對于申報項目符合國家專項資金政策基本條件,只是在申報過程中存在個別夸大實際的情況,偽造或提供非關(guān)鍵性虛假申報材料的,對行為人一般不宜按詐騙罪定罪處罰。
(2023年)欺詐借款但不具有非法占有目的,不構(gòu)成合同詐騙罪:如果行為人在履行合同的過程中存在欺騙行為,但是其在簽訂合同時具有履約的現(xiàn)實可能性或者期待可能性,且積極創(chuàng)造條件履行合同,后續(xù)未履約有一定客觀原因,事后又積極承擔(dān)義務(wù)、采取補(bǔ)救措施,主動彌補(bǔ)對方損失,一般不認(rèn)定具有非法占有的目的,不構(gòu)成合同詐騙罪。
(2023年)將他人手機(jī)號碼非法過戶后轉(zhuǎn)讓獲取錢財行為如何定性:行為人將不屬于自己所有的手機(jī)號碼以自己的名義賣給他人獲取錢財?shù)男袨闃?gòu)成詐騙罪。
目前移動電話已沒有入網(wǎng)費,因此手機(jī)號碼本身不具有價值,不能成為盜竊罪的對象。
(2023年)詐騙上線雖未歸案但可以綜合認(rèn)定“外圍”幫助犯與詐騙上線具有共同犯罪故意的,應(yīng)認(rèn)定為詐騙罪:實施幫助行為是客觀存在的,主觀上對詐騙團(tuán)伙實施電信詐騙也是明知的,被告人的幫助行為與被害人遭受的被騙后果相關(guān)聯(lián),能形成完整的證據(jù)鏈,足以證明四被告人的犯罪事實。鑒于電信詐騙遠(yuǎn)程、無接觸等特點,有別于傳統(tǒng)的共同犯罪,根據(jù)本案現(xiàn)有證據(jù)已能夠證明四被告人與詐騙團(tuán)伙具有意思聯(lián)絡(luò),并實施了幫助犯罪行為。
(2024年)“殺豬盤”電信網(wǎng)絡(luò)詐騙幫助取款行為的定性:認(rèn)定詐騙共犯,需同時滿足以下標(biāo)準(zhǔn):幫助取款行為在電信網(wǎng)絡(luò)詐騙正犯的實行行為完成之前介入;幫助取款行為與電信網(wǎng)絡(luò)詐騙正犯結(jié)果之間具有因果性;幫助取款行為人明知他人實施電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪。
(2024年)直播平臺從業(yè)者騙取用戶打賞構(gòu)成詐騙罪:立女主播“人設(shè)”,推廣人員通過網(wǎng)絡(luò)交友軟件冒充女主播的身份挑選男性用戶,在女主播的配合下與男性用戶聊天,保持虛假的男女曖昧關(guān)系,最終將男性用戶引入女主播的直播間觀看直播,后虛構(gòu)人氣直播挑戰(zhàn)比賽,公司內(nèi)部人員假冒其他男性用戶參與直播間“哄托”比賽氣氛,讓被害男性用戶陷入認(rèn)識錯誤而“自愿”充值購買禮物打賞,致使被害人的財產(chǎn)遭受損失,構(gòu)成詐騙罪。
(2024年)盜竊他人醫(yī)保卡、身份證報銷住院醫(yī)療費用的行為定性:行為人盜竊他人醫(yī)保卡、身份證后,冒用持卡人名義使用,隱瞞真相詐騙醫(yī)療機(jī)構(gòu),使之產(chǎn)生錯誤認(rèn)識,并基于該錯誤認(rèn)識作出同意報銷相關(guān)醫(yī)療費用,且主觀上具有非法占有公私財物的目的,符合刑法有關(guān)詐騙罪的構(gòu)成要件,構(gòu)成詐騙罪。
(2024年)套用綠通車輛牌照偷逃高速公路過路費的行為認(rèn)定:運(yùn)輸普通貨物,采取套用綠通車輛牌照的方式偷逃高速公路過路費,侵害了公路營運(yùn)方的財產(chǎn)所有權(quán),符合刑法第二百六十六條規(guī)定的,以詐騙罪論處。
(2023年)騙取銀行貸款以及含欺詐行為的民事借貸中非法占有目的的認(rèn)定:非法占有目的的認(rèn)定必須堅持在客觀基礎(chǔ)上的主觀判斷,不能僅憑被告人供述簡單定案。具體可從以下三個方面來把握:一是行為人借款前的資產(chǎn)負(fù)債情況,有無還款能力;二是行為人實際借款用途有無保值增值可能;三是行為人有無隱匿財產(chǎn)、惡意轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、逃跑等逃避還款義務(wù)的行為。
(2024年)張某甲等詐騙案-詐騙罪與關(guān)聯(lián)犯罪的數(shù)罪并罰問題:使用非法獲取的公民個人信息,實施電信網(wǎng)絡(luò)詐騙行為,構(gòu)成數(shù)罪的,應(yīng)當(dāng)依法予以并罰。
[第1342號]如何區(qū)分詐騙罪與民事欺詐:判斷一個行為是民事欺詐還是詐騙犯罪, 關(guān)鍵看其是否具有非法占有的目的。認(rèn)定詐騙罪,行為人主觀上就必須具有非法占有的目的。反之,即使行為人在取得財物時有欺詐行為,只要沒有非法占有的目的, 不賴賬,確實打算償還的,就仍屬于民事糾紛,不應(yīng)認(rèn)定為詐騙罪。
在熟人之間,判斷行為人騙取財物是否屬于詐騙,就要正確判定行為人是否具有非法占有的目的。我們認(rèn)為,主要可以從兩個方面進(jìn)行判斷:
一是看行為人是否有逃避償還款物的行為。行為人取得財物后即攜款(物)逃匿, 躲避被害人催債;或者將財物轉(zhuǎn)移、隱匿,拒不返還;或者將財物用于賭博、揮霍等,致使無法返還的,都屬于逃避償還的行為。
二是看被騙人能否能夠通過民事途徑進(jìn)行救濟(jì)。一般來說,構(gòu)成詐騙罪的行為, 應(yīng)當(dāng)是不能通過民事途徑進(jìn)行救濟(jì)的行為。欺騙行為尚不嚴(yán)重, 不影響被騙人通過民事途徑進(jìn)行救濟(jì)的, 不宜輕易認(rèn)定為詐騙犯罪。將能夠通過民事途徑救濟(jì)的騙取財物行為排除在詐騙犯罪之外,也符合刑法的謙抑性原則。
(2023年)民事糾紛與公權(quán)力混合型詐騙案件的區(qū)分:民事糾紛(欺詐)與詐騙罪不是非此即彼的排斥關(guān)系,不能因為客觀上存在交易關(guān)系就斷然否認(rèn)詐騙罪的成立。兩者的根本區(qū)別在于民事糾紛(欺詐 )不具有非法占有的目的,只是由于客觀原因, 一時無法償還;詐騙罪是以非法占有為目的,不是因為客觀的原因不能歸還,而是根本不打算償還。
(2023年)合同詐騙罪與詐騙罪的區(qū)分:在有證據(jù)證明確實存在合同關(guān)系的情況下,即便是口頭合同,只要發(fā)生在生產(chǎn)經(jīng)營領(lǐng)域,侵犯了市場秩序的,同樣應(yīng)以合同詐騙罪定罪處罰。
[第1372號]詐騙犯罪與民事欺詐行為的界限:首先是欺騙內(nèi)容。民事欺詐是個別事實或者局部事實的欺騙,詐騙犯罪則是整體事實或者全部事實的欺騙。
其次是欺騙程度。如果行為人采用的欺騙手段達(dá)到了使他人產(chǎn)生錯誤認(rèn)識并處分財物的程度,構(gòu)成詐騙罪;如果行為人雖然采用欺騙手段,但并沒有達(dá)到使他人無對價交付財物的程度,則可能只構(gòu)成民事欺詐。
最后是欺騙結(jié)果,也可以從主觀上理解為非法占有目的。非法占有目的屬于行為人的主觀心理狀態(tài),但它必然通過一系列外化的客觀行為表現(xiàn)出來,因而可根據(jù)其客觀行為表現(xiàn)及其行為效果推定行為人的主觀心理態(tài)度。根據(jù)司法實踐《全國法院審理金融犯罪案件工作座談會紀(jì)要》總結(jié)出“七種情形”,如非法獲取資金后逃跑,隱匿、銷毀賬目,搞假破產(chǎn)、假倒閉以逃避返還資金等,認(rèn)為這些情形下行為人非法獲取資金導(dǎo)致數(shù)額較大資金不能返還的,可以認(rèn)定具有非法占有的目的。
[第1373號]詐騙數(shù)額的計算與扣除:通過向被害人交付一定貨幣,進(jìn)而騙取其信任并實施詐騙的,由于貨幣具有流通性和經(jīng)濟(jì)價值,該部分貨幣可以從詐騙數(shù)額中扣除。相反,如果行為人支出的財物對于被害人沒有利用可能性,無法實現(xiàn)被害人預(yù)期的交易目的,對彌補(bǔ)被害人所受的財產(chǎn)損失也沒有實際意義,即使該犯罪成本有與被害人交付的財物相當(dāng)?shù)氖袌鰞r值,甚至完全具備正常商品所應(yīng)有的使用價值,一般也不應(yīng)從詐騙類犯罪的數(shù)額中扣除。
(2024年)陳某等詐騙案-虛擬貨幣在刑法上的財產(chǎn)屬性:虛擬貨幣屬于刑法意義上的財物,以非法占有為目的騙取他人虛擬貨幣,構(gòu)成犯罪的,不宜認(rèn)定為非法侵入計算機(jī)信息系統(tǒng)罪或者非法獲取計算機(jī)信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)罪,應(yīng)當(dāng)按照詐騙罪追究刑事責(zé)任。
[第1238號]未經(jīng)許可經(jīng)營原油期貨業(yè)務(wù),并向客戶提供反向提示操作的行為如何定性:業(yè)務(wù)員虛構(gòu)“白富美”女性形象、夸大盈利等方式誘導(dǎo)客戶進(jìn)入平臺交易以及建議客戶加金,頻繁操作的行為不是認(rèn)定本案性質(zhì)的關(guān)鍵行為,不宜認(rèn)為詐騙罪中的“虛構(gòu)事實”。理由是:
(1)從本質(zhì)上看,詐騙罪中的欺詐行為的內(nèi)容是使被騙人產(chǎn)生處分財產(chǎn)的錯誤認(rèn)識,進(jìn)而處分財產(chǎn),喪失對財產(chǎn)的占有。由于客戶進(jìn)人平臺進(jìn)行交易投資并不意味著客戶就喪失財產(chǎn),因此誘導(dǎo)客戶進(jìn)入交易平臺操作以及鼓動客戶加金,頻繁操作不能認(rèn)為系詐騙罪中致被害人處分財產(chǎn)造成損失的行為,故不屬于詐騙罪中的欺詐。
(2)從事實上看,雖引誘客戶投資有夸大的成分,但被害人應(yīng)當(dāng)能夠認(rèn)識到投資風(fēng)險,且客戶協(xié)議書的提示明確投資可能會造成較大虧損,不能保證獲利。換言之,被害人并不會因此對期貨盈虧存在偶然性的交易本質(zhì)產(chǎn)生錯誤認(rèn)識。
【第1439號】間接正犯是否存在實行行為過限:張某、盧某等人為被告人徐某所欺騙,對徐某可以減免學(xué)費的說法信以為真,張某、盧某等人沒有詐騙他人的主觀故意,這是本案成立間接正犯的基礎(chǔ)。在此基礎(chǔ)上張某、盧某等人貪圖利益,在徐某承諾的返利之外,又想到可以向?qū)W生“加碼”另行收費,即使是六折的價格收取學(xué)費,對于學(xué)生而言仍然是很有吸引力的只要徐某最后以減半的學(xué)費把事情辦成了,那么張某、盧某等人從中賺取的這部分差價就不存在任何問題。這種行為類似于某些房地產(chǎn)商的關(guān)系戶炒賣房票,如將從房地產(chǎn)商處給的八折購房優(yōu)惠又“加碼”以九折轉(zhuǎn)讓給購買者賺取差價,此類行為存在違法或不合規(guī)之處,但主觀上沒有詐騙的故意,客觀上也不符合詐騙罪的行為要件,不構(gòu)成犯罪。
【第1393號】拾得他人遺失的醫(yī)保卡,并在藥店盜刷卡內(nèi)個人醫(yī)保賬戶資金的行為如何定性:醫(yī)保卡是由社保部門發(fā)行,醫(yī)保賬戶和金融賬戶互相獨立,醫(yī)保個人賬戶資金屬于個人所有,盜刷醫(yī)保個人賬戶資金屬于秘密竊取他人財物,應(yīng)當(dāng)應(yīng)盜竊罪。
使用社保卡內(nèi)非社保銀行資金賬戶,進(jìn)行消費、取現(xiàn)等,在此意義上,社保卡內(nèi)銀行賬戶由銀行獨立管理、獨立運(yùn)行,與普通的銀行卡并無區(qū)別,行為人應(yīng)構(gòu)成信用卡詐騙罪。
如果冒用他人醫(yī)保卡偽造就醫(yī)、住院等材料騙取醫(yī)保資金報銷的,可以按照詐騙罪論處。
[第1573號]通過直播平臺實施電信網(wǎng)絡(luò)詐騙行為的認(rèn)定和犯罪數(shù)額的計算:被告人等以虛假承諾戀愛關(guān)系、線下見面發(fā)生性關(guān)系等方式誘騙被害人通過直播平臺打賞的行為,屬于詐騙。
(
(2021年)最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于常見犯罪的量刑指導(dǎo)意見(試行)
(十二)詐騙罪
1.構(gòu)成詐騙罪的,根據(jù)下列情形在相應(yīng)的幅度內(nèi)確定量刑起點:
(1)達(dá)到數(shù)額較大起點的,可以在一年以下有期徒刑、拘役幅度內(nèi)確定量刑起點。
(2)達(dá)到數(shù)額巨大起點或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的,在三年至四年有期徒刑幅度內(nèi)確定量刑起點。
(3)達(dá)到數(shù)額特別巨大起點或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的,在十年至十二年有期徒刑幅度內(nèi)確定量刑起點。依法應(yīng)當(dāng)判處無期徒刑的除外。
2.在量刑起點的基礎(chǔ)上,根據(jù)詐騙數(shù)額等其他影響犯罪構(gòu)成的犯罪事實增加刑罰量,確定基準(zhǔn)刑。
3.構(gòu)成詐騙罪的,根據(jù)詐騙的數(shù)額、手段、危害后果等犯罪情節(jié),綜合考慮被告人繳納罰金的能力,決定罰金數(shù)額。
4.構(gòu)成詐騙罪的,綜合考慮詐騙的起因、手段、數(shù)額、危害后果、退贓退賠等犯罪事實、量刑情節(jié),以及被告人主觀惡性、人身危險性、認(rèn)罪悔罪表現(xiàn)等因素,決定緩刑的適用。對實施電信網(wǎng)絡(luò)詐騙的,從嚴(yán)把握緩刑的適用。
(2009年)最高人民法院新增十個罪名的量刑指導(dǎo)意見(試行)
三、詐騙犯罪
1.構(gòu)成詐騙犯罪的,可根據(jù)下列不同情形在相應(yīng)的幅度內(nèi)確定量刑起點:
(1)達(dá)到數(shù)額較大起點的,可在三個月拘役至六個月有期徒刑幅度內(nèi)確定量刑起點。
(2)達(dá)到數(shù)額巨大起點或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的,可在三年至四年有期徒刑幅度內(nèi)確定量刑起點。
(3)達(dá)到數(shù)額特別巨大起點或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的,可在十年至十二年有期徒刑幅度內(nèi)確定量刑起點。依法應(yīng)當(dāng)判處無期徒刑的除外。
2.在確定量刑起點的基礎(chǔ)上,可根據(jù)詐騙數(shù)額、次數(shù)和其他犯罪情節(jié)的嚴(yán)重程度增加刑罰量確定基準(zhǔn)刑。
3.有下列情節(jié)之一的,可增加基準(zhǔn)刑的10%~30%:
(1)在預(yù)防、控制突發(fā)傳染病疫情等災(zāi)害期間,假借研制、生產(chǎn)或者銷售用于預(yù)防、控制突發(fā)傳染病疫情等災(zāi)害用品的名義詐騙公私財物的;
(2)詐騙財物為被害單位、被害人所急需的生產(chǎn)資料,并嚴(yán)重影響生產(chǎn)或者造成其他嚴(yán)重?fù)p失的;
(3)詐騙救災(zāi)、搶險、防汛、優(yōu)撫、救濟(jì)、醫(yī)療款物,造成嚴(yán)重后果的。
(2011年)最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理詐騙刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋
第一條 詐騙公私財物價值三千元至一萬元以上、三萬元至十萬元以上、五十萬元以上的,應(yīng)當(dāng)分別認(rèn)定為刑法第二百六十六條規(guī)定的“數(shù)額較大”、“數(shù)額巨大”、“數(shù)額特別巨大”。
各省、自治區(qū)、直轄市高級人民法院、人民檢察院可以結(jié)合本地區(qū)經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展?fàn)顩r,在前款規(guī)定的數(shù)額幅度內(nèi),共同研究確定本地區(qū)執(zhí)行的具體數(shù)額標(biāo)準(zhǔn),報最高人民法院、最高人民檢察院備案。
第二條 詐騙公私財物達(dá)到本解釋第一條規(guī)定的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn),具有下列情形之一的,可以依照刑法第二百六十六條的規(guī)定酌情從嚴(yán)懲處:
(一)通過發(fā)送短信、撥打電話或者利用互聯(lián)網(wǎng)、廣播電視、報刊雜志等發(fā)布虛假信息,對不特定多數(shù)人實施詐騙的;
(二)詐騙救災(zāi)、搶險、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟(jì)、醫(yī)療款物的;
(三)以賑災(zāi)募捐名義實施詐騙的;
(四)詐騙殘疾人、老年人或者喪失勞動能力人的財物的;
(五)造成被害人自殺、精神失常或者其他嚴(yán)重后果的。
詐騙數(shù)額接近本解釋第一條規(guī)定的“數(shù)額巨大”、“數(shù)額特別巨大”的標(biāo)準(zhǔn),并具有前款規(guī)定的情形之一或者屬于詐騙集團(tuán)首要分子的,應(yīng)當(dāng)分別認(rèn)定為刑法第二百六十六條規(guī)定的“其他嚴(yán)重情節(jié)”、“其他特別嚴(yán)重情節(jié)”。
第三條 詐騙公私財物雖已達(dá)到本解釋第一條規(guī)定的“數(shù)額較大”的標(biāo)準(zhǔn),但具有下列情形之一,且行為人認(rèn)罪、悔罪的,可以根據(jù)刑法第三十七條、刑事訴訟法第一百四十二條的規(guī)定不起訴或者免予刑事處罰:
(一)具有法定從寬處罰情節(jié)的;
(二)一審宣判前全部退贓、退賠的;
(三)沒有參與分贓或者獲贓較少且不是主犯的;
(四)被害人諒解的;
(五)其他情節(jié)輕微、危害不大的。
第四條 詐騙近親屬的財物,近親屬諒解的,一般可不按犯罪處理。
詐騙近親屬的財物,確有追究刑事責(zé)任必要的,具體處理也應(yīng)酌情從寬。
第五條 詐騙未遂,以數(shù)額巨大的財物為詐騙目標(biāo)的,或者具有其他嚴(yán)重情節(jié)的,應(yīng)當(dāng)定罪處罰。
利用發(fā)送短信、撥打電話、互聯(lián)網(wǎng)等電信技術(shù)手段對不特定多數(shù)人實施詐騙,詐騙數(shù)額難以查證,但具有下列情形之一的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第二百六十六條規(guī)定的“其他嚴(yán)重情節(jié)”,以詐騙罪(未遂)定罪處罰:
(一)發(fā)送詐騙信息五千條以上的;
(二)撥打詐騙電話五百人次以上的;
(三)詐騙手段惡劣、危害嚴(yán)重的。
實施前款規(guī)定行為,數(shù)量達(dá)到前款第(一)、(二)項規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)十倍以上的,或者詐騙手段特別惡劣、危害特別嚴(yán)重的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第二百六十六條規(guī)定的“其他特別嚴(yán)重情節(jié)”,以詐騙罪(未遂)定罪處罰。
第六條 詐騙既有既遂,又有未遂,分別達(dá)到不同量刑幅度的,依照處罰較重的規(guī)定處罰;達(dá)到同一量刑幅度的,以詐騙罪既遂處罰。
第七條 明知他人實施詐騙犯罪,為其提供信用卡、手機(jī)卡、通訊工具、通訊傳輸通道、網(wǎng)絡(luò)技術(shù)支持、費用結(jié)算等幫助的,以共同犯罪論處。
第八條 冒充國家機(jī)關(guān)工作人員進(jìn)行詐騙,同時構(gòu)成詐騙罪和招搖撞騙罪的,依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。
第九條 案發(fā)后查封、扣押、凍結(jié)在案的詐騙財物及其孳息,權(quán)屬明確的,應(yīng)當(dāng)發(fā)還被害人;權(quán)屬不明確的,可按被騙款物占查封、扣押、凍結(jié)在案的財物及其孳息總額的比例發(fā)還被害人,但已獲退賠的應(yīng)予扣除。
第十條 行為人已將詐騙財物用于清償債務(wù)或者轉(zhuǎn)讓給他人,具有下列情形之一的,應(yīng)當(dāng)依法追繳:
(一)對方明知是詐騙財物而收取的;
(二)對方無償取得詐騙財物的;
(三)對方以明顯低于市場的價格取得詐騙財物的;
(四)對方取得詐騙財物系源于非法債務(wù)或者違法犯罪活動的。
他人善意取得詐騙財物的,不予追繳。
(2022年)最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理危害食品安全刑事案件適用法律若干問題的解釋
第十九條 違反國家規(guī)定,利用廣告對保健食品或者其他食品作虛假宣傳,符合刑法第二百二十二條規(guī)定的,以虛假廣告罪定罪處罰;以非法占有為目的,利用銷售保健食品或者其他食品詐騙財物,符合刑法第二百六十六條規(guī)定的,以詐騙罪定罪處罰。同時構(gòu)成生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪等其他犯罪的,依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。
第二十二條 對實施本解釋規(guī)定之犯罪的犯罪分子,應(yīng)當(dāng)依照刑法規(guī)定的條件,嚴(yán)格適用緩刑、免予刑事處罰。對于依法適用緩刑的,可以根據(jù)犯罪情況,同時宣告禁止令。
對于被不起訴或者免予刑事處罰的行為人,需要給予行政處罰、政務(wù)處分或者其他處分的,依法移送有關(guān)主管機(jī)關(guān)處理。
(2020年)最高人民法院、最高人民檢察院、公安部關(guān)于依法辦理“碰瓷”違法犯罪案件的指導(dǎo)意見
一、實施“碰瓷”,虛構(gòu)事實、隱瞞真相,騙取賠償,符合刑法第二百六十六條規(guī)定的,以詐騙罪定罪處罰;騙取保險金,符合刑法第一百九十八條規(guī)定的,以保險詐騙罪定罪處罰。
實施“碰瓷”,捏造人身、財產(chǎn)權(quán)益受到侵害的事實,虛構(gòu)民事糾紛,提起民事訴訟,符合刑法第三百零七條之一規(guī)定的,以虛假訴訟罪定罪處罰;同時構(gòu)成其他犯罪的,依照處罰較重的規(guī)定定罪從重處罰。
(2010年)最高人民法院關(guān)于審理偽造貨幣等案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋(二)
第五條 以使用為目的,偽造停止流通的貨幣,或者使用偽造的停止流通的貨幣的,依照刑法第二百六十六條的規(guī)定,以詐騙罪定罪處罰。
(2021年)最高人民法院、最高人民檢察院、公安部關(guān)于辦理電信網(wǎng)絡(luò)詐騙等刑事案件適用法律若干問題的意見(二)
一、電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪地,除《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部關(guān)于辦理電信網(wǎng)絡(luò)詐騙等刑事案件適用法律若干問題的意見》規(guī)定的犯罪行為發(fā)生地和結(jié)果發(fā)生地外,還包括:
(一)用于犯罪活動的手機(jī)卡、流量卡、物聯(lián)網(wǎng)卡的開立地、銷售地、轉(zhuǎn)移地、藏匿地;
(二)用于犯罪活動的信用卡的開立地、銷售地、轉(zhuǎn)移地、藏匿地、使用地以及資金交易對手資金交付和匯出地;
(三)用于犯罪活動的銀行賬戶、非銀行支付賬戶的開立地、銷售地、使用地以及資金交易對手資金交付和匯出地;
(四)用于犯罪活動的即時通訊信息、廣告推廣信息的發(fā)送地、接受地、到達(dá)地;
(五)用于犯罪活動的“貓池”(Modem Pool)、GOIP設(shè)備、多卡寶等硬件設(shè)備的銷售地、入網(wǎng)地、藏匿地;
(六)用于犯罪活動的互聯(lián)網(wǎng)賬號的銷售地、登錄地。
二、為電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪提供作案工具、技術(shù)支持等幫助以及掩飾、隱瞞犯罪所得及其產(chǎn)生的收益,由此形成多層級犯罪鏈條的,或者利用同一網(wǎng)站、通訊群組、資金賬戶、作案窩點實施電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為多個犯罪嫌疑人、被告人實施的犯罪存在關(guān)聯(lián),人民法院、人民檢察院、公安機(jī)關(guān)可以在其職責(zé)范圍內(nèi)并案處理。
三、有證據(jù)證實行為人參加境外詐騙犯罪集團(tuán)或犯罪團(tuán)伙,在境外針對境內(nèi)居民實施電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪行為,詐騙數(shù)額難以查證,但一年內(nèi)出境赴境外詐騙犯罪窩點累計時間30日以上或多次出境赴境外詐騙犯罪窩點的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第二百六十六條規(guī)定的“其他嚴(yán)重情節(jié)”,以詐騙罪依法追究刑事責(zé)任。有證據(jù)證明其出境從事正當(dāng)活動的除外。
十二、為他人實施電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪提供技術(shù)支持、廣告推廣、支付結(jié)算等幫助,或者窩藏、轉(zhuǎn)移、收購、代為銷售及以其他方法掩飾、隱瞞電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪所得及其產(chǎn)生的收益,詐騙犯罪行為可以確認(rèn),但實施詐騙的行為人尚未到案,可以依法先行追究已到案的上述犯罪嫌疑人、被告人的刑事責(zé)任。
十五、對境外司法機(jī)關(guān)抓獲并羈押的電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪嫌疑人,在境內(nèi)接受審判的,境外的羈押期限可以折抵刑期。
十六、辦理電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪案件,應(yīng)當(dāng)充分貫徹寬嚴(yán)相濟(jì)刑事政策。在偵查、審查起訴、審判過程中,應(yīng)當(dāng)全面收集證據(jù)、準(zhǔn)確甄別犯罪嫌疑人、被告人在共同犯罪中的層級地位及作用大小,結(jié)合其認(rèn)罪態(tài)度和悔罪表現(xiàn),區(qū)別對待,寬嚴(yán)并用,科學(xué)量刑,確保罰當(dāng)其罪。
對于電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪集團(tuán)、犯罪團(tuán)伙的組織者、策劃者、指揮者和骨干分子,以及利用未成年人、在校學(xué)生、老年人、殘疾人實施電信網(wǎng)絡(luò)詐騙的,依法從嚴(yán)懲處。
對于電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪集團(tuán)、犯罪團(tuán)伙中的從犯,特別是其中參與時間相對較短、詐騙數(shù)額相對較低或者從事輔助性工作并領(lǐng)取少量報酬,以及初犯、偶犯、未成年人、在校學(xué)生等,應(yīng)當(dāng)綜合考慮其在共同犯罪中的地位作用、社會危害程度、主觀惡性、人身危險性、認(rèn)罪悔罪表現(xiàn)等情節(jié),可以依法從輕、減輕處罰。犯罪情節(jié)輕微的,可以依法不起訴或者免予刑事處罰;情節(jié)顯著輕微危害不大的,不以犯罪論處。
十七、查扣的涉案賬戶內(nèi)資金,應(yīng)當(dāng)優(yōu)先返還被害人,如不足以全額返還的,應(yīng)當(dāng)按照比例返還。
(2024年)最高人民法院、最高人民檢察院、公安部關(guān)于辦理跨境電信網(wǎng)絡(luò)詐騙等刑事案件關(guān)于辦理跨境電信網(wǎng)絡(luò)詐騙等刑事案件適用法律若干問題的意見
5. 對于跨境實施的電信網(wǎng)絡(luò)詐騙、敲詐勒索等犯罪,確因客觀條件限制無法查明被害人的,可以依據(jù)賬戶交易記錄、通訊群組聊天記錄等證據(jù),結(jié)合犯罪嫌疑人、被告人供述,綜合認(rèn)定犯罪數(shù)額。
對于犯罪集團(tuán)的犯罪數(shù)額,可以根據(jù)該犯罪集團(tuán)從其管理控制的犯罪團(tuán)伙抽成分紅或者收取費用的數(shù)額和方式折算。對于無法折算的,抽成分紅或者收取費用的數(shù)額可以認(rèn)定為犯罪數(shù)額。
6. 犯罪嫌疑人、被告人參加犯罪集團(tuán)或犯罪團(tuán)伙,實施電信網(wǎng)絡(luò)詐騙、敲詐勒索等犯罪行為,犯罪集團(tuán)或犯罪團(tuán)伙的犯罪數(shù)額已經(jīng)查證,但因客觀條件限制無法查明犯罪嫌疑人、被告人具體犯罪數(shù)額的,應(yīng)當(dāng)綜合考慮其在犯罪集團(tuán)、犯罪團(tuán)伙中的地位作用、參與時間、與犯罪事實的關(guān)聯(lián)度,以及主觀惡性和人身危險性等,準(zhǔn)確認(rèn)定其罪責(zé)。
7. 犯罪嫌疑人、被告人參加境外詐騙犯罪集團(tuán)或犯罪團(tuán)伙,實施電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪行為,犯罪嫌疑人、被告人及所在犯罪集團(tuán)、犯罪團(tuán)伙的犯罪數(shù)額均難以查證,但犯罪嫌疑人、被告人一年內(nèi)出境赴境外犯罪窩點累計時間30日以上或者多次出境赴境外犯罪窩點的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第二百六十六條規(guī)定的“其他嚴(yán)重情節(jié)”,以詐騙罪依法追究刑事責(zé)任。但有證據(jù)證實其出境從事正當(dāng)活動的除外。
8. 本意見第7條規(guī)定的“犯罪窩點”,是指實施電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪活動的作案場所。對于為招募電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪團(tuán)伙而建設(shè),或者入駐的主要是電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪團(tuán)伙的整棟建筑物、企業(yè)園區(qū)、產(chǎn)業(yè)園區(qū)、開發(fā)區(qū)等,可以認(rèn)定為“犯罪窩點”。
“一年內(nèi)出境赴境外犯罪窩點累計時間30日以上”,應(yīng)當(dāng)從犯罪嫌疑人、被告人實際加入境外犯罪窩點的時間起算。犯罪嫌疑人、被告人實際加入境外犯罪窩點的確切時間難以查證,但能夠查明其系非法出境的,可以以出境時間起算,合理路途時間應(yīng)當(dāng)扣除。確因客觀條件限制無法查明出境時間的,可以結(jié)合犯罪嫌疑人、被告人的行蹤軌跡等最后出現(xiàn)在國(邊)境附近的時間,扣除合理路途時間后綜合認(rèn)定。合理路途時間可以參照乘坐公共交通工具所需時間認(rèn)定。犯罪嫌疑人、被告人就路途時間提出合理辯解并經(jīng)查證屬實的,應(yīng)當(dāng)予以采信。
12. 犯罪嫌疑人、被告人辯解在境外受脅迫實施電信網(wǎng)絡(luò)詐騙、敲詐勒索等犯罪活動的,應(yīng)當(dāng)對其提供的線索或者材料進(jìn)行調(diào)查核實,綜合認(rèn)定其是否屬于刑法第二十八條規(guī)定的“被脅迫參加犯罪”。
犯罪嫌疑人、被告人在境外實施電信網(wǎng)絡(luò)詐騙、敲詐勒索等犯罪活動期間,能夠與外界保持自由聯(lián)絡(luò),或者被脅迫后又積極主動實施犯罪的,一般不認(rèn)定為脅從犯。
13. 實施跨境電信網(wǎng)絡(luò)詐騙、敲詐勒索等犯罪的人員,主動或者經(jīng)親友勸說后回國投案,并如實供述自己罪行的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為自首,依法可以從輕或者減輕處罰。其中,犯罪較輕的,可以免除處罰。
14. 犯罪嫌疑人、被告人在境外實施電信網(wǎng)絡(luò)詐騙、敲詐勒索等犯罪,犯罪情節(jié)輕微,依照法律規(guī)定不起訴或者免予刑事處罰的,由主管部門依法予以行政處罰。
(2000年)最高人民法院關(guān)于審理擾亂電信市場管理秩序案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋
第九條 以虛假、冒用的身份證件辦理入網(wǎng)手續(xù)并使用移動電話,造成電信資費損失數(shù)額較大的,依照刑法第二百六十六條的規(guī)定,以詐騙罪定罪處罰。
(2016年)最高人民法院、最高人民檢察院、公安部關(guān)于辦理電信網(wǎng)絡(luò)詐騙等刑事案件適用法律若干問題的意見
二、依法嚴(yán)懲電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪
(一)根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理詐騙刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第一條的規(guī)定,利用電信網(wǎng)絡(luò)技術(shù)手段實施詐騙,詐騙公私財物價值三千元以上、三萬元以上、五十萬元以上的,應(yīng)當(dāng)分別認(rèn)定為刑法第二百六十六條規(guī)定的“數(shù)額較大”“數(shù)額巨大”“數(shù)額特別巨大”。
二年內(nèi)多次實施電信網(wǎng)絡(luò)詐騙未經(jīng)處理,詐騙數(shù)額累計計算構(gòu)成犯罪的,應(yīng)當(dāng)依法定罪處罰。
(二)實施電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪,達(dá)到相應(yīng)數(shù)額標(biāo)準(zhǔn),具有下列情形之一的,酌情從重處罰:
1.造成被害人或其近親屬自殺、死亡或者精神失常等嚴(yán)重后果的;
2.冒充司法機(jī)關(guān)等國家機(jī)關(guān)工作人員實施詐騙的;
3.組織、指揮電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪團(tuán)伙的;
4.在境外實施電信網(wǎng)絡(luò)詐騙的;
5.曾因電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪受過刑事處罰或者二年內(nèi)曾因電信網(wǎng)絡(luò)詐騙受過行政處罰的;
6.詐騙殘疾人、老年人、未成年人、在校學(xué)生、喪失勞動能力人的財物,或者詐騙重病患者及其親屬財物的;
7.詐騙救災(zāi)、搶險、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟(jì)、醫(yī)療等款物的;
8.以賑災(zāi)、募捐等社會公益、慈善名義實施詐騙的;
9.利用電話追呼系統(tǒng)等技術(shù)手段嚴(yán)重干擾公安機(jī)關(guān)等部門工作的;
10.利用“釣魚網(wǎng)站”鏈接、“木馬”程序鏈接、網(wǎng)絡(luò)滲透等隱蔽技術(shù)手段實施詐騙的。
(三)實施電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪,詐騙數(shù)額接近“數(shù)額巨大”“數(shù)額特別巨大”的標(biāo)準(zhǔn),具有前述第(二)條規(guī)定的情形之一的,應(yīng)當(dāng)分別認(rèn)定為刑法第二百六十六條規(guī)定的“其他嚴(yán)重情節(jié)”“其他特別嚴(yán)重情節(jié)”。
上述規(guī)定的“接近”,一般應(yīng)掌握在相應(yīng)數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)的百分之八十以上。
(四)實施電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪,犯罪嫌疑人、被告人實際騙得財物的,以詐騙罪(既遂)定罪處罰。詐騙數(shù)額難以查證,但具有下列情形之一的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第二百六十六條規(guī)定的“其他嚴(yán)重情節(jié)”,以詐騙罪(未遂)定罪處罰:
1.發(fā)送詐騙信息五千條以上的,或者撥打詐騙電話五百人次以上的;
2.在互聯(lián)網(wǎng)上發(fā)布詐騙信息,頁面瀏覽量累計五千次以上的。
具有上述情形,數(shù)量達(dá)到相應(yīng)標(biāo)準(zhǔn)十倍以上的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第二百六十六條規(guī)定的“其他特別嚴(yán)重情節(jié)”,以詐騙罪(未遂)定罪處罰。
上述“撥打詐騙電話”,包括撥出詐騙電話和接聽被害人回?fù)茈娫挕7磸?fù)撥打、接聽同一電話號碼,以及反復(fù)向同一被害人發(fā)送詐騙信息的,撥打、接聽電話次數(shù)、發(fā)送信息條數(shù)累計計算。
因犯罪嫌疑人、被告人故意隱匿、毀滅證據(jù)等原因,致?lián)艽螂娫挻螖?shù)、發(fā)送信息條數(shù)的證據(jù)難以收集的,可以根據(jù)經(jīng)查證屬實的日撥打人次數(shù)、日發(fā)送信息條數(shù),結(jié)合犯罪嫌疑人、被告人實施犯罪的時間、犯罪嫌疑人、被告人的供述等相關(guān)證據(jù),綜合予以認(rèn)定。
(五)電信網(wǎng)絡(luò)詐騙既有既遂,又有未遂,分別達(dá)到不同量刑幅度的,依照處罰較重的規(guī)定處罰;達(dá)到同一量刑幅度的,以詐騙罪既遂處罰。
(六)對實施電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪的被告人裁量刑罰,在確定量刑起點、基準(zhǔn)刑時,一般應(yīng)就高選擇。確定宣告刑時,應(yīng)當(dāng)綜合全案事實情節(jié),準(zhǔn)確把握從重、從輕量刑情節(jié)的調(diào)節(jié)幅度,保證罪責(zé)刑相適應(yīng)。
(七)對實施電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪的被告人,應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格控制適用緩刑的范圍,嚴(yán)格掌握適用緩刑的條件。
(八)對實施電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪的被告人,應(yīng)當(dāng)更加注重依法適用財產(chǎn)刑,加大經(jīng)濟(jì)上的懲罰力度,最大限度剝奪被告人再犯的能力。
三、全面懲處關(guān)聯(lián)犯罪
(一)在實施電信網(wǎng)絡(luò)詐騙活動中,非法使用“偽基站”“黑廣播”,干擾無線電通訊秩序,符合刑法第二百八十八條規(guī)定的,以擾亂無線電通訊管理秩序罪追究刑事責(zé)任。同時構(gòu)成詐騙罪的,依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。
(二)違反國家有關(guān)規(guī)定,向他人出售或者提供公民個人信息,竊取或者以其他方法非法獲取公民個人信息,符合刑法第二百五十三條之一規(guī)定的,以侵犯公民個人信息罪追究刑事責(zé)任。
使用非法獲取的公民個人信息,實施電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪行為,構(gòu)成數(shù)罪的,應(yīng)當(dāng)依法予以并罰。
(三)冒充國家機(jī)關(guān)工作人員實施電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪,同時構(gòu)成詐騙罪和招搖撞騙罪的,依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。
(四)非法持有他人信用卡,沒有證據(jù)證明從事電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪活動,符合刑法第一百七十七條之一第一款第(二)項規(guī)定的,以妨害信用卡管理罪追究刑事責(zé)任。
(五)明知是電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪所得及其產(chǎn)生的收益,以下列方式之一予以轉(zhuǎn)賬、套現(xiàn)、取現(xiàn)的,依照刑法第三百一十二條第一款的規(guī)定,以掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪追究刑事責(zé)任。但有證據(jù)證明確實不知道的除外:
1.通過使用銷售點終端機(jī)具(POS機(jī))刷卡套現(xiàn)等非法途徑,協(xié)助轉(zhuǎn)換或者轉(zhuǎn)移財物的;
2.幫助他人將巨額現(xiàn)金散存于多個銀行賬戶,或在不同銀行賬戶之間頻繁劃轉(zhuǎn)的;
3.多次使用或者使用多個非本人身份證明開設(shè)的信用卡、資金支付結(jié)算賬戶或者多次采用遮蔽攝像頭、偽裝等異常手段,幫助他人轉(zhuǎn)賬、套現(xiàn)、取現(xiàn)的;
4.為他人提供非本人身份證明開設(shè)的信用卡、資金支付結(jié)算賬戶后,又幫助他人轉(zhuǎn)賬、套現(xiàn)、取現(xiàn)的;
5.以明顯異于市場的價格,通過手機(jī)充值、交易游戲點卡等方式套現(xiàn)的。
實施上述行為,事前通謀的,以共同犯罪論處。
實施上述行為,電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪嫌疑人尚未到案或案件尚未依法裁判,但現(xiàn)有證據(jù)足以證明該犯罪行為確實存在的,不影響掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪的認(rèn)定。
實施上述行為,同時構(gòu)成其他犯罪的,依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。法律和司法解釋另有規(guī)定的除外。
(六)網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者不履行法律、行政法規(guī)規(guī)定的信息網(wǎng)絡(luò)安全管理義務(wù),經(jīng)監(jiān)管部門責(zé)令采取改正措施而拒不改正,致使詐騙信息大量傳播,或者用戶信息泄露造成嚴(yán)重后果的,依照刑法第二百八十六條之一的規(guī)定,以拒不履行信息網(wǎng)絡(luò)安全管理義務(wù)罪追究刑事責(zé)任。同時構(gòu)成詐騙罪的,依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。
(七)實施刑法第二百八十七條之一、第二百八十七條之二規(guī)定之行為,構(gòu)成非法利用信息網(wǎng)絡(luò)罪、幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動罪,同時構(gòu)成詐騙罪的,依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。
(八)金融機(jī)構(gòu)、網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者、電信業(yè)務(wù)經(jīng)營者等在經(jīng)營活動中,違反國家有關(guān)規(guī)定,被電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪分子利用,使他人遭受財產(chǎn)損失的,依法承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任。
四、準(zhǔn)確認(rèn)定共同犯罪與主觀故意
(一)三人以上為實施電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪而組成的較為固定的犯罪組織,應(yīng)依法認(rèn)定為詐騙犯罪集團(tuán)。對組織、領(lǐng)導(dǎo)犯罪集團(tuán)的首要分子,按照集團(tuán)所犯的全部罪行處罰。對犯罪集團(tuán)中組織、指揮、策劃者和骨干分子依法從嚴(yán)懲處。
對犯罪集團(tuán)中起次要、輔助作用的從犯,特別是在規(guī)定期限內(nèi)投案自首、積極協(xié)助抓獲主犯、積極協(xié)助追贓的,依法從輕或減輕處罰。
對犯罪集團(tuán)首要分子以外的主犯,應(yīng)當(dāng)按照其所參與的或者組織、指揮的全部犯罪處罰。全部犯罪包括能夠查明具體詐騙數(shù)額的事實和能夠查明發(fā)送詐騙信息條數(shù)、撥打詐騙電話人次數(shù)、詐騙信息網(wǎng)頁瀏覽次數(shù)的事實。
(二)多人共同實施電信網(wǎng)絡(luò)詐騙,犯罪嫌疑人、被告人應(yīng)對其參與期間該詐騙團(tuán)伙實施的全部詐騙行為承擔(dān)責(zé)任。在其所參與的犯罪環(huán)節(jié)中起主要作用的,可以認(rèn)定為主犯;起次要作用的,可以認(rèn)定為從犯。
上述規(guī)定的“參與期間”,從犯罪嫌疑人、被告人著手實施詐騙行為開始起算。
(三)明知他人實施電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪,具有下列情形之一的,以共同犯罪論處,但法律和司法解釋另有規(guī)定的除外:
1.提供信用卡、資金支付結(jié)算賬戶、手機(jī)卡、通訊工具的;
2.非法獲取、出售、提供公民個人信息的;
3.制作、銷售、提供“木馬”程序和“釣魚軟件”等惡意程序的;
4.提供“偽基站”設(shè)備或相關(guān)服務(wù)的;
5.提供互聯(lián)網(wǎng)接入、服務(wù)器托管、網(wǎng)絡(luò)存儲、通訊傳輸?shù)燃夹g(shù)支持,或者提供支付結(jié)算等幫助的;
6.在提供改號軟件、通話線路等技術(shù)服務(wù)時,發(fā)現(xiàn)主叫號碼被修改為國內(nèi)黨政機(jī)關(guān)、司法機(jī)關(guān)、公共服務(wù)部門號碼,或者境外用戶改為境內(nèi)號碼,仍提供服務(wù)的;
7.提供資金、場所、交通、生活保障等幫助的;
8.幫助轉(zhuǎn)移詐騙犯罪所得及其產(chǎn)生的收益,套現(xiàn)、取現(xiàn)的。
上述規(guī)定的“明知他人實施電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪”,應(yīng)當(dāng)結(jié)合被告人的認(rèn)知能力,既往經(jīng)歷,行為次數(shù)和手段,與他人關(guān)系,獲利情況,是否曾因電信網(wǎng)絡(luò)詐騙受過處罰,是否故意規(guī)避調(diào)查等主客觀因素進(jìn)行綜合分析認(rèn)定。
(四)負(fù)責(zé)招募他人實施電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪活動,或者制作、提供詐騙方案、術(shù)語清單、語音包、信息等的,以詐騙共同犯罪論處。
(五)部分犯罪嫌疑人在逃,但不影響對已到案共同犯罪嫌疑人、被告人的犯罪事實認(rèn)定的,可以依法先行追究已到案共同犯罪嫌疑人、被告人的刑事責(zé)任。
五、依法確定案件管轄
(一)電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪案件一般由犯罪地公安機(jī)關(guān)立案偵查,如果由犯罪嫌疑人居住地公安機(jī)關(guān)立案偵查更為適宜的,可以由犯罪嫌疑人居住地公安機(jī)關(guān)立案偵查。犯罪地包括犯罪行為發(fā)生地和犯罪結(jié)果發(fā)生地。
“犯罪行為發(fā)生地”包括用于電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪的網(wǎng)站服務(wù)器所在地,網(wǎng)站建立者、管理者所在地,被侵害的計算機(jī)信息系統(tǒng)或其管理者所在地,犯罪嫌疑人、被害人使用的計算機(jī)信息系統(tǒng)所在地,詐騙電話、短信息、電子郵件等的撥打地、發(fā)送地、到達(dá)地、接受地,以及詐騙行為持續(xù)發(fā)生的實施地、預(yù)備地、開始地、途經(jīng)地、結(jié)束地。
“犯罪結(jié)果發(fā)生地”包括被害人被騙時所在地,以及詐騙所得財物的實際取得地、藏匿地、轉(zhuǎn)移地、使用地、銷售地等。
(二)電信網(wǎng)絡(luò)詐騙最初發(fā)現(xiàn)地公安機(jī)關(guān)偵辦的案件,詐騙數(shù)額當(dāng)時未達(dá)到“數(shù)額較大”標(biāo)準(zhǔn),但后續(xù)累計達(dá)到“數(shù)額較大”標(biāo)準(zhǔn),可由最初發(fā)現(xiàn)地公安機(jī)關(guān)立案偵查。
(三)具有下列情形之一的,有關(guān)公安機(jī)關(guān)可以在其職責(zé)范圍內(nèi)并案偵查:
1.一人犯數(shù)罪的;
2.共同犯罪的;
3.共同犯罪的犯罪嫌疑人還實施其他犯罪的;
4.多個犯罪嫌疑人實施的犯罪存在直接關(guān)聯(lián),并案處理有利于查明案件事實的。
(四)對因網(wǎng)絡(luò)交易、技術(shù)支持、資金支付結(jié)算等關(guān)系形成多層級鏈條、跨區(qū)域的電信網(wǎng)絡(luò)詐騙等犯罪案件,可由共同上級公安機(jī)關(guān)按照有利于查清犯罪事實、有利于訴訟的原則,指定有關(guān)公安機(jī)關(guān)立案偵查。
(五)多個公安機(jī)關(guān)都有權(quán)立案偵查的電信網(wǎng)絡(luò)詐騙等犯罪案件,由最初受理的公安機(jī)關(guān)或者主要犯罪地公安機(jī)關(guān)立案偵查。有爭議的,按照有利于查清犯罪事實、有利于訴訟的原則,協(xié)商解決。經(jīng)協(xié)商無法達(dá)成一致的,由共同上級公安機(jī)關(guān)指定有關(guān)公安機(jī)關(guān)立案偵查。
(六)在境外實施的電信網(wǎng)絡(luò)詐騙等犯罪案件,可由公安部按照有利于查清犯罪事實、有利于訴訟的原則,指定有關(guān)公安機(jī)關(guān)立案偵查。
(七)公安機(jī)關(guān)立案、并案偵查,或因有爭議,由共同上級公安機(jī)關(guān)指定立案偵查的案件,需要提請批準(zhǔn)逮捕、移送審查起訴、提起公訴的,由該公安機(jī)關(guān)所在地的人民檢察院、人民法院受理。
對重大疑難復(fù)雜案件和境外案件,公安機(jī)關(guān)應(yīng)在指定立案偵查前,向同級人民檢察院、人民法院通報。
(八)已確定管轄的電信詐騙共同犯罪案件,在逃的犯罪嫌疑人歸案后,一般由原管轄的公安機(jī)關(guān)、人民檢察院、人民法院管轄。
六、證據(jù)的收集和審查判斷
(一)辦理電信網(wǎng)絡(luò)詐騙案件,確因被害人人數(shù)眾多等客觀條件的限制,無法逐一收集被害人陳述的,可以結(jié)合已收集的被害人陳述,以及經(jīng)查證屬實的銀行賬戶交易記錄、第三方支付結(jié)算賬戶交易記錄、通話記錄、電子數(shù)據(jù)等證據(jù),綜合認(rèn)定被害人人數(shù)及詐騙資金數(shù)額等犯罪事實。
(二)公安機(jī)關(guān)采取技術(shù)偵查措施收集的案件證明材料,作為證據(jù)使用的,應(yīng)當(dāng)隨案移送批準(zhǔn)采取技術(shù)偵查措施的法律文書和所收集的證據(jù)材料,并對其來源等作出書面說明。
(三)依照國際條約、刑事司法協(xié)助、互助協(xié)議或平等互助原則,請求證據(jù)材料所在地司法機(jī)關(guān)收集,或通過國際警務(wù)合作機(jī)制、國際刑警組織啟動合作取證程序收集的境外證據(jù)材料,經(jīng)查證屬實,可以作為定案的依據(jù)。公安機(jī)關(guān)應(yīng)對其來源、提取人、提取時間或者提供人、提供時間以及保管移交的過程等作出說明。
對其他來自境外的證據(jù)材料,應(yīng)當(dāng)對其來源、提供人、提供時間以及提取人、提取時間進(jìn)行審查。能夠證明案件事實且符合刑事訴訟法規(guī)定的,可以作為證據(jù)使用。
七、涉案財物的處理
(一)公安機(jī)關(guān)偵辦電信網(wǎng)絡(luò)詐騙案件,應(yīng)當(dāng)隨案移送涉案贓款贓物,并附清單。人民檢察院提起公訴時,應(yīng)一并移交受理案件的人民法院,同時就涉案贓款贓物的處理提出意見。
(二)涉案銀行賬戶或者涉案第三方支付賬戶內(nèi)的款項,對權(quán)屬明確的被害人的合法財產(chǎn),應(yīng)當(dāng)及時返還。確因客觀原因無法查實全部被害人,但有證據(jù)證明該賬戶系用于電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪,且被告人無法說明款項合法來源的,根據(jù)刑法第六十四條的規(guī)定,應(yīng)認(rèn)定為違法所得,予以追繳。
(三)被告人已將詐騙財物用于清償債務(wù)或者轉(zhuǎn)讓給他人,具有下列情形之一的,應(yīng)當(dāng)依法追繳:
1.對方明知是詐騙財物而收取的;
2.對方無償取得詐騙財物的;
3.對方以明顯低于市場的價格取得詐騙財物的;
4.對方取得詐騙財物系源于非法債務(wù)或者違法犯罪活動的。
他人善意取得詐騙財物的,不予追繳。
(2022年)最高人民法院、最高人民檢察院、公安部關(guān)于辦理信息網(wǎng)絡(luò)犯罪案件適用刑事訴訟程序若干問題的意見
20.辦理信息網(wǎng)絡(luò)犯罪案件,對于數(shù)量特別眾多且具有同類性質(zhì)、特征或者功能的物證、書證、證人證言、被害人陳述、視聽資料、電子數(shù)據(jù)等證據(jù)材料,確因客觀條件限制無法逐一收集的,應(yīng)當(dāng)按照一定比例或者數(shù)量選取證據(jù),并對選取情況作出說明和論證。
人民檢察院、人民法院應(yīng)當(dāng)重點審查取證方法、過程是否科學(xué)。經(jīng)審查認(rèn)為取證不科學(xué)的,應(yīng)當(dāng)由原取證機(jī)關(guān)作出補(bǔ)充說明或者重新取證。
人民檢察院、人民法院應(yīng)當(dāng)結(jié)合其他證據(jù)材料,以及犯罪嫌疑人、被告人及其辯護(hù)人所提辯解、辯護(hù)意見,審查認(rèn)定取得的證據(jù)。經(jīng)審查,對相關(guān)事實不能排除合理懷疑的,應(yīng)當(dāng)作出有利于犯罪嫌疑人、被告人的認(rèn)定。
21.對于涉案人數(shù)特別眾多的信息網(wǎng)絡(luò)犯罪案件,確因客觀條件限制無法收集證據(jù)逐一證明、逐人核實涉案賬戶的資金來源,但根據(jù)銀行賬戶、非銀行支付賬戶等交易記錄和其他證據(jù)材料,足以認(rèn)定有關(guān)賬戶主要用于接收、流轉(zhuǎn)涉案資金的,可以按照該賬戶接收的資金數(shù)額認(rèn)定犯罪數(shù)額,但犯罪嫌疑人、被告人能夠作出合理說明的除外。案外人提出異議的,應(yīng)當(dāng)依法審查。
(2024年)最高人民法院、最高人民檢察院、公安部關(guān)于辦理醫(yī)保騙保刑事案件若干問題的指導(dǎo)意見
4.本意見所指醫(yī)保騙保刑事案件,是指采取欺騙手段,騙取醫(yī)療保障基金的犯罪案件。
醫(yī)療保障基金包括基本醫(yī)療保險(含生育保險)基金、醫(yī)療救助基金、職工大額醫(yī)療費用補(bǔ)助、公務(wù)員醫(yī)療補(bǔ)助、居民大病保險資金等。
5.定點醫(yī)藥機(jī)構(gòu)(醫(yī)療機(jī)構(gòu)、藥品經(jīng)營單位)以非法占有為目的,實施下列行為之一,騙取醫(yī)療保障基金支出的,對組織、策劃、實施人員,依照刑法第二百六十六條的規(guī)定,以詐騙罪定罪處罰;同時構(gòu)成其他犯罪的,依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰:
(1)誘導(dǎo)、協(xié)助他人冒名或者虛假就醫(yī)、購藥,提供虛假證明材料,或者串通他人虛開費用單據(jù);
(2)偽造、變造、隱匿、涂改、銷毀醫(yī)學(xué)文書、醫(yī)學(xué)證明、會計憑證、電子信息、檢測報告等有關(guān)資料;
(3)虛構(gòu)醫(yī)藥服務(wù)項目、虛開醫(yī)療服務(wù)費用;
(4)分解住院、掛床住院;
(5)重復(fù)收費、超標(biāo)準(zhǔn)收費、分解項目收費;
(6)串換藥品、醫(yī)用耗材、診療項目和服務(wù)設(shè)施;
(7)將不屬于醫(yī)療保障基金支付范圍的醫(yī)藥費用納入醫(yī)療保障基金結(jié)算;
(8)其他騙取醫(yī)療保障基金支出的行為。
定點醫(yī)藥機(jī)構(gòu)通過實施前款規(guī)定行為騙取的醫(yī)療保障基金應(yīng)當(dāng)予以追繳。
6.行為人以非法占有為目的,實施下列行為之一,騙取醫(yī)療保障基金支出的,依照刑法第二百六十六條的規(guī)定,以詐騙罪定罪處罰;同時構(gòu)成其他犯罪的,依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰:
(1)偽造、變造、隱匿、涂改、銷毀醫(yī)學(xué)文書、醫(yī)學(xué)證明、會計憑證、電子信息、檢測報告等有關(guān)資料;
(2)使用他人醫(yī)療保障憑證冒名就醫(yī)、購藥;
(3)虛構(gòu)醫(yī)藥服務(wù)項目、虛開醫(yī)療服務(wù)費用;
(4)重復(fù)享受醫(yī)療保障待遇;
(5)利用享受醫(yī)療保障待遇的機(jī)會轉(zhuǎn)賣藥品、醫(yī)用耗材等,接受返還現(xiàn)金、實物或者獲得其他非法利益;
(6)其他騙取醫(yī)療保障基金支出的行為。
參保人員個人賬戶按照有關(guān)規(guī)定為他人支付在定點醫(yī)療機(jī)構(gòu)就醫(yī)發(fā)生的由個人負(fù)擔(dān)的醫(yī)療費用,以及在定點零售藥店購買藥品、醫(yī)療器械、醫(yī)用耗材發(fā)生的由個人負(fù)擔(dān)的費用,不屬于前款第(2)項規(guī)定的冒名就醫(yī)、購藥。
8.以騙取醫(yī)療保障基金為目的,購買他人醫(yī)療保障憑證(社會保障卡等)并使用,同時構(gòu)成買賣身份證件罪、使用虛假身份證件罪、詐騙罪的,以處罰較重的規(guī)定定罪處罰。
9.明知系利用醫(yī)保騙保購買的藥品而非法收購、銷售的,依照刑法第三百一十二條和相關(guān)司法解釋的規(guī)定,以掩飾、隱瞞犯罪所得罪定罪處罰;指使、教唆、授意他人利用醫(yī)保騙保購買藥品,進(jìn)而非法收購、銷售,依照刑法第二百六十六條的規(guī)定,以詐騙罪定罪處罰。
利用醫(yī)保騙保購買藥品的行為人是否被追究刑事責(zé)任,不影響對非法收購、銷售有關(guān)藥品的行為人定罪處罰。
對第一款規(guī)定的主觀明知,應(yīng)當(dāng)根據(jù)藥品標(biāo)志、收購渠道、價格、規(guī)模及藥品追溯信息等綜合認(rèn)定。具有下列情形之一的,可以認(rèn)定行為人具有主觀明知,但行為人能夠說明藥品合法來源或作出合理解釋的除外:
(1)藥品價格明顯異于市場價格的;
(2)曾因?qū)嵤┓欠ㄊ召彙N售利用醫(yī)保騙保購買的藥品,受過刑事或行政處罰的;
(3)以非法收購、銷售基本醫(yī)療保險藥品為業(yè)的;
(4)長期或多次向不特定交易對象收購、銷售基本醫(yī)療保險藥品的;
(5)利用互聯(lián)網(wǎng)、郵寄等非接觸式渠道多次收購、銷售基本醫(yī)療保險藥品的;
(6)其他足以認(rèn)定行為人主觀明知的。
10.依法從嚴(yán)懲處醫(yī)保騙保犯罪,重點打擊幕后組織者、職業(yè)騙保人等,對其中具有退贓退賠、認(rèn)罪認(rèn)罰等從寬情節(jié)的,也要從嚴(yán)把握從寬幅度。
具有下列情形之一的,可以從重處罰:
(1)組織、指揮犯罪團(tuán)伙騙取醫(yī)療保障基金的;
(2)曾因醫(yī)保騙保犯罪受過刑事追究的;
(3)拒不退贓退賠或者轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的;
(4)造成其他嚴(yán)重后果或惡劣社會影響的。
12.對實施醫(yī)保騙保的行為人是否追究刑事責(zé)任,應(yīng)當(dāng)綜合騙取醫(yī)療保障基金的數(shù)額、手段、認(rèn)罪悔罪、退贓退賠等案件具體情節(jié),依法決定。
對于涉案人員眾多的,要根據(jù)犯罪的事實、犯罪的性質(zhì)、情節(jié)和對于社會的危害程度,以及在共同犯罪中的地位、作用、具體實施的行為區(qū)別對待、區(qū)別處理。對涉案不深的初犯、偶犯從輕處罰,對認(rèn)罪認(rèn)罰的醫(yī)務(wù)人員、患者可以從寬處罰,其中,犯罪情節(jié)輕微的,可以依法不起訴或者免除處罰;情節(jié)顯著輕微、危害不大的,不作為犯罪處理。
13.依法正確適用緩刑
,要綜合考慮犯罪情節(jié)、悔罪表現(xiàn)、再犯罪的危險以及宣告緩刑對所居住社區(qū)的影響,依法作出決定。對犯罪集團(tuán)的首要分子、職業(yè)騙保人、曾因醫(yī)保騙保犯罪受過刑事追究,毀滅、偽造、隱藏證據(jù),拒不退贓退賠或者轉(zhuǎn)移財產(chǎn)逃避責(zé)任的,一般不適用緩刑。對宣告緩刑的犯罪分子,根據(jù)犯罪情況,可以同時禁止其在緩刑考驗期限內(nèi)從事與醫(yī)療保障基金有關(guān)的特定活動。
14.依法用足用好財產(chǎn)刑,加大罰金、沒收財產(chǎn)力度,提高醫(yī)保騙保犯罪成本,從經(jīng)濟(jì)上嚴(yán)厲制裁犯罪分子。要綜合考慮犯罪數(shù)額、退贓退賠、認(rèn)罪認(rèn)罰等情節(jié)決定罰金數(shù)額。
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