今天南京刑事律師網的南京刑事律師帶來主題是關于：非法出售發(fā)票罪的司法認定，希望能幫助大家。

　　一、非法出售發(fā)票罪與出售非法制造的發(fā)票罪的界限

　　在實踐中，非法出售發(fā)票罪主要是與出售非法制造的發(fā)票罪存在混淆。兩罪都是非法出售發(fā)票，二者的根本區(qū)別在于出售的對象不同，非法出售發(fā)票罪的對象是真實的發(fā)票，不論空白發(fā)票還是已開具的發(fā)票;而出售非法制造的發(fā)票罪的對象是非法制造的發(fā)票，即假發(fā)票。當然，單純從發(fā)票自身是無法判定發(fā)票的真假的。按照主管稅務機關下達的計劃印制的發(fā)票是真發(fā)票，而擅自制造的發(fā)票，包括有發(fā)票印制權而超計劃印制的發(fā)票都屬于假發(fā)票。

　　不過，在實踐中存在將偽造發(fā)票誤認為是真實發(fā)票而出售的情形。對于非法出售發(fā)票罪來說，要求行為人主觀上明知是真實的發(fā)票。如果行為人不知道發(fā)票是偽造的而出售，屬于刑法理論上的認識錯誤。對這種情況，如果屬于構成要件的錯誤，則一般不追究行為人實際行為的故意責任;如果屬于非構成要件的錯誤，則不影響行為人故意的成立。不過，對于上述情況，大都屬于概括的故意。也即無論發(fā)票真假，行為人都是要出售的。這樣，對于概括的故意，都是按照行為人的實際行為定罪，上述情況應定出售非法制造的發(fā)票罪。

　　二、非法出售發(fā)票罪的特殊形態(tài)認定

　　(一)犯罪未遂形態(tài)認定

　　非法出售發(fā)票罪未遂犯，是指在交付現(xiàn)場已開始了對發(fā)票的掏、拿、遞等動作，但由于意志以外的原因，而未能將該發(fā)票交付給購買人的形態(tài)。在交付現(xiàn)場的掏、拿、遞等動作，是出售行為的“著手”。在這之前的行為，都是出售的預備行為，在這一階段，行為人自動停止繼續(xù)犯罪的，構成中止犯;因意志以外的原因被迫停止犯罪的，構成預備犯。在掏、拿、遞等動作的同時或之后的行為，是出售的實行行為。在這一階段，行為人自動停止犯罪的，構成中止犯;因意志以外的原因被迫停止犯罪的，構成未遂犯。這種觀點是把交付行為作為實行行為，這是不妥的。非法出售發(fā)票罪的實行行為自然是出售行為。出售包括尋找買家、商議和交付等行為。只要開始實施出售行為就應視為“著手”，非法出售發(fā)票罪的“著手”應該是開始尋找買家，如到商鋪兜售、在街上叫賣、在網上張貼售票信息等。非法出售發(fā)票罪的既遂，是指交付發(fā)票。如果行為人開始尋找買家，由于意志以外的原因而沒有交付發(fā)票，就構成非法出售發(fā)票罪未遂。

　　(二)罪數(shù)形態(tài)認定

　　1.將犯罪所得的發(fā)票出售，如何處理

　　這要分兩種情況處理：(1)發(fā)票系行為人實施犯罪所得，如盜竊、搶奪等情況。對這種情況，如果行為人為非法出售而實施犯罪，則構成牽連犯，從一重罪處斷;如果行為人實施犯罪得到發(fā)票后產生出售的犯意，則數(shù)罪并罰。需要說明的是，行為人非法出售發(fā)票的行為并不構成掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪，因為掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪中的“代為銷售”必須是銷售別人的贓物。銷售自己犯罪所得的贓物，屬于事后不可罰行為。(2)發(fā)票系別人犯罪所得的情況。這種情況下，如果行為人明知發(fā)票系犯罪所得而銷售的，構成非法出售發(fā)票罪和掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪的想象競合，應從一重罪處斷;如果行為人不明知發(fā)票系犯罪所得，則僅構成非法出售發(fā)票罪。

　　2.行為人出售真假兩種發(fā)票，如何處理

　　有觀點認為，在司法實踐當中，如果行為人同時出售了真假兩種不能用于騙取出口退稅、抵扣稅款的普通發(fā)票，則行為人同時構成了非法出售發(fā)票罪和出售非法制造的發(fā)票罪兩個罪名。由于這兩個罪名之間不存在包含關系，兩種行為之間也不存在牽連關系，因此，既不構成法條競合，也不構成牽連犯，那么，對于這類案件的處理，只能是實行數(shù)罪并罰。我們認為，這種情況不能一律數(shù)罪并罰。如果行為人一次出售的大量發(fā)票既有真的又有假的，則構成想象競合犯，應從一重罪處斷，因為行為人僅實施一個行為。

　　3.稅務人員違法發(fā)售普通發(fā)票并收取錢款的，如何處理

　　對此有不同的認識：一種觀點認為，稅務機關工作人員故意違反規(guī)定向依法不具備領購不能用于申請出口退稅、抵扣稅款的普通發(fā)票的單位或者個人發(fā)售發(fā)票的行為，屬于非法出售的行為，應構成非法出售發(fā)票罪。另一種觀點認為，給不具備領購不能用于申請出口退稅、抵扣稅款的普通發(fā)票的單位或者個人發(fā)售發(fā)票，或者未按照規(guī)定的數(shù)量向符合條件的單位或者個人發(fā)售發(fā)票的，應構成徇私舞弊發(fā)售發(fā)票罪。也有觀點認為，對此不能一概而論，在認定稅務機關工作人員故意發(fā)售不能用于騙取出口退稅、抵扣稅款的普通發(fā)票的行為時，仍應具體情況具體分析。如果稅務機關工作人員故意發(fā)售不能用于騙取出口退稅、抵扣稅款的普通發(fā)票的行為，在主觀方面不僅是故意，而且是徇私(包括徇情徇利)，在危害結果上，已經致使國家利益遭受重大損失的，則其行為構成徇私舞弊發(fā)售發(fā)票罪，其非法發(fā)售發(fā)票的行為不能以非法出售發(fā)票罪論處。需要指出的是，徇私舞弊發(fā)售發(fā)票罪在犯罪形態(tài)上是結果犯，即必須致使國家利益遭受重大損失的，才構成犯罪，因此，對于實施了故意發(fā)售不能用于騙取出口退稅、抵扣稅款的普通發(fā)票的行為，但沒有徇私的動機，也沒有致使國家利益遭受重大損失的，就不能以徇私舞弊發(fā)售發(fā)票罪來定罪量刑，但上述行為也是一種非法出售不能用于騙取出口退稅、抵扣稅款的普通發(fā)票的行為，其行為的社會危害性比一般的非法出售該類發(fā)票的行為的社會危害性更為嚴重，如果其行為不構成徇私舞弊發(fā)售發(fā)票罪就不以犯罪論處，則不利于懲治這類危害社會的行為。上述非法發(fā)售發(fā)票的行為，如果行為人非法發(fā)售的發(fā)票數(shù)量達到非法出售發(fā)票罪的起刑點，則對行為人可依非法出售發(fā)票罪定罪處罰。如果行為人徇私舞弊非法發(fā)售不能用于騙取出口退稅、抵扣稅款的普通發(fā)票的行為，既達到了非法出售發(fā)票罪的起刑點，又致使國家利益遭受重大損失的，則行為人是一行為觸犯了豫個罪名，屬于想象競合犯，根據想象競合犯從一重罪處斷的原則，對行為人應選擇一個重罪定罪量刑。還有觀點認為，區(qū)別它們的關鍵在于徇私舞弊發(fā)售發(fā)票是以正常的價格向不具有領購發(fā)票資格的單位或個人出售發(fā)票，并且出售發(fā)票的收人為稅務機關所有，行為主體必須是稅務機關工作人員(即必須是具有發(fā)售發(fā)票資格的人)，侵犯的客體是國家稅收征管制度和國家機關的正常管理活動;而非法出售發(fā)票的犯罪是非法高價出售發(fā)票，且出售發(fā)票的收入歸個人所有，行為主體的身份狀態(tài)法律并無特別的要求(可以是不具有發(fā)售稅務發(fā)票資格的人)，可以是所有達到刑事責任年齡具備刑事責任能力的自然人，也可以是單位。在司法實踐中，對于稅務機關工作人員在發(fā)售發(fā)票的工作中，故意高價出售增值稅專用發(fā)票、用于騙取出口退稅、抵扣稅款發(fā)票，或者其他發(fā)票，將出售的錢款占為已有的，應按相應的非法出售發(fā)票的犯罪定罪處罰，而不應以徇私舞弊發(fā)售發(fā)票罪定罪處罰。我們認為，徇私舞弊發(fā)售發(fā)票罪與非法出售發(fā)票罪的區(qū)別并不僅僅在于價格上，還在于行為本身的性質以及行為的對象上。徇私舞弊發(fā)售發(fā)票是職務行為，而非法出售發(fā)票是個人行為，這是二者的本質區(qū)別。另外，對于徇私舞弊發(fā)售發(fā)票來說，領購者的行為雖然違法，但其向稅務機關領購發(fā)票則是正確的，而對于非法出售發(fā)票來說，購買者的行為徹頭徹尾違法，其本身就不能向非法出售者購買發(fā)票。所以，對于稅務人員在發(fā)售發(fā)票工作中，利用職務之便，多收發(fā)票領購者錢款的行為不能視為非法出售發(fā)票行為，如果存在徇私舞弊并造成國家利益遭受重大損失

　　的，構成徇私舞弊發(fā)售發(fā)票罪。但是，對于稅務人員私下將本單位的稅務發(fā)票拿出出售，則屬于非法出售發(fā)票行為，可構成非法出售發(fā)票罪。

　　4.明知特定人購買發(fā)票系用于偷稅、貪污等而出售的，如何處理

　　對此應分不同情況處理：如果行為人與對方存在共謀，行為人的行為構成非法出售發(fā)票罪和偷稅罪、貪污罪(共犯)的想象競合，應從一重罪處斷，也即按照偷稅罪或貪污罪處理;如果行為人與對方不存在共謀，僅是單純知道對方購買發(fā)票系用于偷稅、貪污，則僅構成非法出售發(fā)票罪。

　　三、出售專業(yè)發(fā)票，如何定性

　　非法出售發(fā)票罪的發(fā)票，是指普通發(fā)票，即由稅務機關直接控制和管理的統(tǒng)一發(fā)票，而一般不包括經稅務機關批準或者認可而由經營單位自行印制管理的專業(yè)發(fā)票和由行政部門按規(guī)定收取的規(guī)費，以及從事非法經營性活動時的收款收據。這些專業(yè)發(fā)票和收據主要包括：(1)國有金融、郵電、鐵路、民用航空、公路和水上運輸?shù)葐挝唤洜I使用的各種專業(yè)發(fā)票，但這些單位承包、租賃給非國有單位和個人經營或采取國有民營形式所用的專業(yè)發(fā)票，以及上述單位的其他應套印發(fā)票監(jiān)制章的發(fā)票則應由稅務機關統(tǒng)一管理;(2)文化娛樂行業(yè)的各種門票;(3)醫(yī)療保健、水電等公用事業(yè)單位的專用票據;(4)交通管理部門、文教單位的收據;(5)罰沒款收據和司法部門的訴訟費、公證費、鑒定費等收據。專業(yè)發(fā)票和收據專用性很強，具有其他經營活動不可替代的作用，利用這些發(fā)票偷稅漏稅的可能性較小，所以不套印稅務機關核發(fā)的“發(fā)票監(jiān)制章”和底收模，并只能由稅務機關指定的企業(yè)印制。統(tǒng)一發(fā)票則包括兩種類型，一種是由稅務機關直接指定印制的“通用發(fā)票”，另一種是由具有固定生產經營場所、財務發(fā)票管理制度健全、發(fā)票使用量大的單位，經縣市以上稅務機關批準自行到稅務機關指定的發(fā)票印制企業(yè)印制的“街頭發(fā)票”。

　　對于出售專業(yè)發(fā)票構成犯罪的，根據《刑法》的規(guī)定，主要是倒賣車票、船票罪。《刑法》第227條第2款規(guī)定，倒賣車票、船票，情節(jié)嚴重的，處3年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處票證價額1倍以上5倍以下罰金。所以，對于非法出售車票、船票的，可按照倒賣車票、船票罪處理。但是，對于非法出售其他專業(yè)發(fā)票的，如倒賣演出門票，則不能按照犯罪處理。

以上就是關于：非法出售發(fā)票罪的司法認定的內容，如有其他疑惑，可以隨時咨詢專業(yè)刑事律師團隊為您答疑解惑！