今天南京刑事律師網(wǎng)的南京刑事律師帶來主題是關(guān)于：走私文物罪的司法認(rèn)定實(shí)務(wù)指南，希望能幫助大家。

　　一、走私文物罪與其他犯罪的界限

　　(一)走私文物罪與倒賣文物罪的界限

　　倒賣文物罪，是指以牟利為目的，倒賣國家禁止經(jīng)營的文物，情節(jié)嚴(yán)重的行為。兩罪的犯罪主體和對(duì)象有相同之處，區(qū)別主要表現(xiàn)在：(1)犯罪客體不同。本罪侵害的客體是國家對(duì)外貿(mào)易管理制度，具體是國家對(duì)外貿(mào)易管理制度中的國家禁止文物出口的管理制度，后罪的客體則是國家對(duì)文物的管理和保護(hù)制度;(2)犯罪對(duì)象不完全相同。本罪的對(duì)象是國家禁止出口的文物，包括珍貴文物和其他國家禁止出境的文物，后罪的對(duì)象則是國家禁止經(jīng)營的文物;(3)犯罪客觀方面不同。本罪主要表現(xiàn)為違反海關(guān)法規(guī)，逃避海關(guān)監(jiān)管，非法運(yùn)輸、攜帶、郵寄國家禁止出口的文物出境或者在內(nèi)海、領(lǐng)海、界河、界湖運(yùn)輸、收購、販賣國家禁止出口的文物的行為，后罪主要表現(xiàn)為倒賣國家禁止經(jīng)營的文物，情節(jié)嚴(yán)重的行為;(4)主觀方面不同。本罪的主觀方面是故意，但不要求有特定的犯罪目的，后罪則要求以牟利為目的。

　　(二)走私文物罪與非法出售、私贈(zèng)文物藏品罪的界限

　　非法出售、私贈(zèng)文物藏品罪，是指違反文物保護(hù)法規(guī)，國有博物館、圖書館等單位將國家保護(hù)的文物藏品非法出售或私自送給非國有單位或者個(gè)人的行為。兩罪的區(qū)別主要在于：(1)犯罪客體不同。本罪侵害的客體是國家對(duì)外貿(mào)易管理制度，具體是國家對(duì)外貿(mào)易管理制度中的國家禁止文物出口的管理制度，后罪的客體則是國家對(duì)文物的管理和保護(hù)制度;(2)犯罪對(duì)象不同。本罪的對(duì)象是國家禁止出口的文物，包括珍貴文物和其他國家禁止出境的文物，后罪的對(duì)象是國家保護(hù)的文物藏品;(3)犯罪客觀方面不同。本罪主要表現(xiàn)為違反海關(guān)法規(guī)，逃避海關(guān)監(jiān)管，非法運(yùn)輸、攜帶、郵寄國家禁止出口的文物出境或者在內(nèi)海、領(lǐng)海、界河、界湖運(yùn)輸、收購、販賣國家禁止出口的文物的行為，后罪是將國家保護(hù)的文物藏品非法出售或私自送給非國有單位或者個(gè)人的行為;(4)主體不同。本罪的主體為一般主體，可由自然人和單位構(gòu)成，后罪的主體只能是國有博物館、圖書館等單位。

　　(三)走私文物罪與非法向外國人出售、贈(zèng)送珍貴文物罪的界限

　　非法向外國人出售、贈(zèng)送珍貴文物罪，是指違反文物保護(hù)法規(guī)，將收藏的國家禁止出口的珍貴文物私自出售或者私自贈(zèng)送給外國人的行為。兩罪的相同點(diǎn)在于主體和主觀方面，區(qū)別在于：(1)犯罪客體不同。本罪侵害的客體是國家對(duì)外貿(mào)易管理制度，具體是國家對(duì)外貿(mào)易管理制度中的國家禁止文物出口的管理制度，后罪的客體則是國家對(duì)文物的管理和保護(hù)制度;(2)犯罪對(duì)象不同。本罪的對(duì)象是國家禁止出口的文物，包括珍貴文物和其他國家禁止出境的文物，后罪的對(duì)象是珍貴文物;(3)犯罪客觀方面不同。本罪主要表現(xiàn)為違反海關(guān)法規(guī)，逃避海關(guān)監(jiān)管，非法運(yùn)輸、攜帶、郵寄國家禁止出口的文物出境或者在內(nèi)海、領(lǐng)海、界河、界湖運(yùn)輸、收購、販賣國家禁止出口的文物的行為，后罪主要表現(xiàn)為將收藏的國家禁止出口的珍貴文物私自出售或者私自贈(zèng)送給外國人。

　　二、走私文物罪的特殊形態(tài)認(rèn)定

　　(一)走私文物罪既遂與未遂的認(rèn)定

　　走私文物罪屬于行為犯，本質(zhì)上是一種將國家禁止出口的文物非法走私出境的行為，根據(jù)行為犯的一般理論，只要行為人運(yùn)輸、攜帶、郵寄國家禁止出口的文物非法出境的行為付諸實(shí)施，該行為就已構(gòu)成既遂。最高人民法院研究室于2000年7月30日下發(fā)的《關(guān)于對(duì)海關(guān)監(jiān)管現(xiàn)場查獲的走私犯罪案件認(rèn)定既遂、未遂問題的函》也對(duì)此作了明確的說明。由于運(yùn)輸、攜帶等方式能夠被人較為直觀的認(rèn)識(shí)，但郵寄在行為方式上較為特殊，需在郵政部門辦理相應(yīng)的郵寄手續(xù)，因此該函對(duì)走私犯罪案件的既遂、未遂的認(rèn)定分為以下幾種情況：(1)行為人通過國家設(shè)置的海關(guān)監(jiān)管場所“闖關(guān)走私”的，只要走私國家禁止出口的文物到達(dá)海關(guān)查驗(yàn)關(guān)口，或者進(jìn)入海關(guān)專設(shè)的監(jiān)管貨場而被查獲的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為走私既遂;(2)行為人攜帶、運(yùn)輸國家禁止出口的文物“繞關(guān)走私”的，只要走私國家禁止出口的文物到達(dá)國(邊)境線的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為走私既遂;(3)行為人采用在境內(nèi)郵寄國家禁止出口的文物的方式進(jìn)行走私的，只要行為人在郵政部門辦理完畢郵寄手續(xù)，即應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為走私既遂;如果在辦理郵寄手續(xù)過程中被查獲的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為走私未遂;(4)行為人故意實(shí)施上述走私行為，但屬“對(duì)象不能犯”情形的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為走私未遂。

　　(二)走私文物罪的共同犯罪認(rèn)定

　　走私文物罪的共同犯罪，是指兩人以上共同走私國家禁止出口的文物的行為。具體來說，構(gòu)成走私文物共同犯罪應(yīng)具備以下條件：第一，行為人必須是兩個(gè)以上具備犯罪一般主體條件的自然人或者單位，實(shí)踐中可以表現(xiàn)為兩個(gè)以上自然人或者單位共同實(shí)施走私國家禁止出口的文物行為，也可以表現(xiàn)為自然人與單位共同實(shí)施走私國家禁止出口的文物行為;第二，行為人必須有共同的走私國家禁止出口的文物的犯罪故意，各行為人主觀上有共同實(shí)施走私國家禁止出口的文物犯罪的溝通和聯(lián)系;第三，客觀上必須有共同走私國家禁止出口的文物的犯罪行為。各行為人的走私文物犯罪行為的具體行為的內(nèi)容可能不盡相同，但彼此聯(lián)系、相互配合。各主體的行為可能都是實(shí)行行為，也可能按照分工的不同而分為組織行為、實(shí)行行為、幫助行為、教唆行為。

　　根據(jù)《刑法》第156條的規(guī)定，與走私文物罪犯通謀，為其提供貸款、資金、賬號(hào)、發(fā)票、證明，或者為其提供運(yùn)輸、保管、郵寄或者其他方便的，以走私文物罪的共犯論處。對(duì)于“通謀”的認(rèn)定，根據(jù)2002年最高人民法院、最高人民檢察院、海關(guān)總署《關(guān)于辦理走私刑事案件適用法律若干問題的意見》第15條的規(guī)定，通謀是指走私文物犯罪的行為人之間事先或者事中形成的共同的走私故意。下列情形可以認(rèn)定為通謀：(1)明知他人從事走私文物犯罪活動(dòng)而同意為其提供貸款、資金、賬號(hào)、發(fā)票、證明、海關(guān)單證，提供運(yùn)輸、保管、郵寄或者其他方便的;(2)多次為同一走私文物犯罪分子的走私行為提供前項(xiàng)幫助的。

　　(1)負(fù)有特定監(jiān)管義務(wù)的海關(guān)工作人員也可以構(gòu)成走私文物罪的共犯。根據(jù)最高人民法院、最高人民檢察院、海關(guān)總署《關(guān)于辦理走私刑事案件適用法律若干問題的意見》第16條的規(guī)定，負(fù)有特定監(jiān)管義務(wù)的海關(guān)工作人員徇私舞弊，利用職權(quán)，放任、縱容走私犯罪行為，情節(jié)嚴(yán)重的，構(gòu)成放縱走私罪。放縱走私行為，一般是消極的不作為。但如果海關(guān)工作人員與走私文物犯罪分子通謀，在放縱走私過程中以積極的行為配合走私犯罪分子逃避海關(guān)監(jiān)管或者在放縱走私犯罪之后分得贓款的，應(yīng)以共同走私文物罪追究刑事責(zé)任。

　　(2)關(guān)于走私文物犯罪活動(dòng)中負(fù)責(zé)運(yùn)輸?shù)娜嘶騿挝坏男淌仑?zé)任問題。根據(jù)2002年最高人民法院、最高人民檢察院、海關(guān)總署《關(guān)于辦理走私刑事案件適用法律若干問題的意見》第14條的規(guī)定，對(duì)于在走私文物犯罪中負(fù)責(zé)運(yùn)輸?shù)娜嘶騿挝唬话阒蛔肪控?fù)責(zé)人或者主要責(zé)任人走私文物罪的刑事責(zé)任，但是如果其他參與人員與走私文物的罪犯有事先通謀的、集資走私的或者使用特殊的走私運(yùn)輸工具從事走私文物犯罪活動(dòng)的，可以追究這些人員走私文物罪的刑事責(zé)任。

　　(三)走私文物罪的罪數(shù)形態(tài)認(rèn)定

　　在司法實(shí)踐中，經(jīng)常會(huì)遇到走私文物行為與其他的違法犯罪行為交織在一起的情形，涉及本罪與其他罪名的關(guān)系以及一罪與數(shù)罪的選擇問題，對(duì)此應(yīng)當(dāng)注意分析。

　　1.既走私文物又走私其他特殊物品的情形

　　行為人在走私同一批貨物中既有國家禁止出口的文物，又有核材料、假幣、貴重金屬等特定物品或者普通貨物、物品的，對(duì)于這種一次走私多種物品的情況，應(yīng)當(dāng)具體問題具體分析：(1)行為人具有多種走私故意的情形。根據(jù)2006年最高人民法院《關(guān)于審理走私刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋(二)》第5條的規(guī)定，如果行為人明知自己走私的貨物既有國家禁止出口的文物，又有核材料、假幣等其他國家禁止或限制進(jìn)出口物品，構(gòu)成犯罪的，以實(shí)際走私的對(duì)象定罪處罰;構(gòu)成數(shù)罪的，按走私文物罪、走私核材料罪、走私假幣罪等進(jìn)行數(shù)罪并罰。(2)行為人具有走私的概括故意，但對(duì)走私的具體對(duì)象不明確的情形。根據(jù)2002年最高人民法院、最高人民檢察院、海關(guān)總署《關(guān)于辦理走私刑事案件適用法律若干問題的意見》第6條的規(guī)定，走私犯罪嫌疑人主觀上具有走私犯罪故意，但對(duì)其走私的具體對(duì)象不明確的，不影響走私犯罪構(gòu)成，應(yīng)當(dāng)根據(jù)實(shí)際的走私對(duì)象定罪處罰。例如，行為人明知其行為是走私行為，但對(duì)其走私的對(duì)象不明確，仍逃避海關(guān)監(jiān)管，決意實(shí)施走私行為，后查明其走私的物品中不僅包括國家禁止出口的文物，還包括武器、彈藥、假幣、核材料以及普通貨物、物品，那么按照2002年最高人民法院、最高人民檢察院、海關(guān)總署《關(guān)于辦理走私刑事案件適用法律若干問題的意見》的規(guī)定，應(yīng)該根據(jù)實(shí)際走私的對(duì)象定罪，對(duì)行為人定走私文物罪、走私武器、彈藥罪、走私假幣罪、走私核材料罪和走私普通貨物、物品罪等罪，實(shí)行數(shù)罪并罰。(3)行為人受蒙騙而發(fā)生認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤的情形。行為人因受蒙騙，以為自己只是走私文物，而實(shí)際上還包括其他國家禁止或限制進(jìn)出口物品的，仍然應(yīng)當(dāng)根據(jù)不同的走私對(duì)象所觸犯的罪名分別加以定罪，實(shí)行數(shù)罪并罰。但確有證據(jù)證明行為人因受蒙騙而對(duì)走私對(duì)象發(fā)生認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤的，可以從輕處罰。

　　2.盜竊文物后又將其走私，如何定性

　　行為人盜竊國家禁止出口的文物后又將其走私出境的行為，是定一罪還是數(shù)罪，應(yīng)當(dāng)具體情況具體分析。如果行為人是出于盜竊文物的故意，實(shí)施盜竊文物行為后又產(chǎn)生了走私文物的犯罪意圖，而實(shí)施走私文物的行為，那么兩個(gè)行為之間沒有牽連關(guān)系，是兩個(gè)獨(dú)立的行為，應(yīng)分別定盜竊罪和走私文物罪，實(shí)行數(shù)罪并罰。但是，如果行為人出于走私文物的目的而實(shí)施盜竊文物的行為，則符合牽連犯，應(yīng)從一重罪論處。

　　3.倒賣文物后又將其走私，如何定性

　　行為人將國家禁止出口的文物倒賣后又幫助走私分子將該文物走私出境的，如何定罪?行為人以牟利為目的，倒賣國家禁止出口的文物，構(gòu)成倒賣文物罪;如果同時(shí)還幫助走私分子走私出境，則又構(gòu)成走私文物罪的幫助犯，屬于數(shù)罪，應(yīng)實(shí)行并罰。

　　4.利用職務(wù)之便非法占有文物后又將其走私出境，如何定性

　　行為人利用職務(wù)之便非法占有文物然后又將其走私出境的行為，一般分兩種情形：如果行為人先有非法占有的目的，非法占有后又產(chǎn)生走私出境的意圖而實(shí)施走私出境的行為，則應(yīng)以相應(yīng)的職務(wù)犯罪和走私文物罪實(shí)行數(shù)罪并罰;如果行為人只有走私文物出境的一個(gè)犯罪故意，而實(shí)施利用職務(wù)之便非法占有的行為，則應(yīng)從一重罪論處。比如，國有博物館里的國家工作人員利用職務(wù)之便，將其掌管的國家珍貴文物據(jù)為已有的，如果行為人以非法占有為目的，監(jiān)守自盜后又產(chǎn)生將其走私出境的意圖，而實(shí)施了走私文物的行為，則應(yīng)以貪污罪和走私文物罪實(shí)行并罰;如果行為人始終只有走私文物出境的意圖而實(shí)施貪污行為的，則應(yīng)從一重罪論處。

　　5.在走私文物過程中，以暴力、威脅方法抗拒緝私，如何定性

　　根據(jù)《刑法》第277條的規(guī)定，行為人在走私文物的過程中，采取暴力、威脅的方法抗拒緝私的，構(gòu)成走私文物罪和妨害公務(wù)罪，依法實(shí)行數(shù)罪并罰。這里的“暴力”是以給緝私人員造成輕傷害為限，如果暴力致緝私人員重傷或者死亡的，成立走私文物罪與故意傷害罪或者故意殺人罪，實(shí)行數(shù)罪并罰。

　　6.為走私文物騙匯

　　根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理騙購?fù)鈪R、非法買賣外匯刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第1條第1款的規(guī)定，以進(jìn)行走私文物為目的，使用虛假、無效的憑證、商業(yè)單據(jù)或者采取其他手段向外匯指定銀行騙購?fù)鈪R的，應(yīng)當(dāng)按照走私文物罪定罪處罰。

以上就是關(guān)于：走私文物罪的司法認(rèn)定實(shí)務(wù)指南的內(nèi)容，如有其他疑惑，可以隨時(shí)咨詢專業(yè)刑事律師團(tuán)隊(duì)為您答疑解惑！